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    阿里女員工自曝遭性侵,羅翔:性侵犯罪中的核心問題是“不同意”

    陳麗媛  2021-08-09 11:23:02

    吳亦凡涉嫌強奸一事余波未平,阿里女員工疑似被性侵再次讓性侵犯罪成為輿論關注焦點。

     

    近日來,對于性侵犯罪中的性同意、性同意誤解以及強奸罪的通俗理解與法律的入罪認定差異持續成為公眾關心的話題。

     

    針對性侵犯罪中的認定問題和法律規定的各類年齡限制,中國新聞周刊專訪中國政法大學刑事司法學院教授羅翔、北京律師協會刑訴法委員會副主任彭逸軒和北京京師律師事務所律師金琳,就其中涉及的法律問題進行系統解讀。

     

    什么是“性同意”


    “性侵犯罪中的核心問題是‘不同意’”,羅翔解釋,在我國的司法實踐中,強奸罪長期以來使用的概念叫做“違背意志”,但這種說法更多帶有心理學的成分,和法律所要求的規范性存在距離。

     

    此后,“不同意”的標準大致分為:最大限度反抗標準、合理反抗標準、“不等于不”標準和肯定性同意標準。

     

    羅翔介紹,在早期很長一段時間里,女性是丈夫或父親的一種財產,貞操被認為高于生命權。在這樣一種背景下,女性表明不同意需要進行最大程度的反抗,如果沒有進行這種反抗,在法律上就要被認定是同意。但隨著女性社會地位的提高,強奸罪開始被認為是一種侵犯女性性自主權的犯罪,于是最大限度的反抗標準變成了合理反抗標準。語言或哭泣這些消極反抗,應該被視為是一種合理的反抗,也即不等于不規則。但是對于迷奸案件,當女方喝多了,人事不省,她根本不可能說“不”了,那么在這種情況下合理反抗規則也應該吸收肯定性同意規則。

     

    “刑法有關強奸罪的立法中沒有性同意這個概念,僅有禁止性規定,即不能違背女性的性自主權!迸硪蒈幐嬖V中國新聞周刊,在法律中,跟“禁止”相對應的概念是“不同意”——以女性同意即不構成強奸罪的的反概念出現。從當下的司法實踐和理論研究角度來講,當下主流觀點認為性同意要求明確同意,這種理論將舉證責任給予在性關系中占據主動地位的男性,能夠較好保護處于弱勢地位的女性。

     

    基于明確性同意的理論研究,在現實的司法實踐中,強奸罪的構罪門檻較低。彭逸軒介紹,強奸罪的認定難點在于報案難度較大,但是一旦立案就不難認定,認定過程分為兩個層次:一是有沒有發生性關系,二是女性是否同意!澳呐屡允轮胁煌饣蛘呤潞蟛煌,一旦性關系存在,那么構成強奸罪的可能性也是很大的!

     

    對于性同意判定標準的方法優劣,金琳認為,各國司法實踐中的“說行才行”的同意模式和“說不行才是不行”的否定模式,顯然尺度是不一樣的,前者的保護力度更大。

     

    “這兩種模式看起來有些繞口,其實體現的是在疑難、模糊案件中到底是往左還是往右的方向性指引!苯鹆战忉,性同意的表達往往是隱晦含蓄的,在沒有明確表示同意也沒有明確表達不同意的時候,如何認定?偏向于行為人還是被害人?如果立場和尺度不同,最終的結論可能就不同。

     

    金琳介紹,我國現階段的立場從司法實踐的認定來看,更加偏向于否定模式,認定女性是否同意時,更加注重她是否具有反抗能力和反抗行為。根據我國刑法第236條之規定,強奸罪是指使用暴力、脅迫或者其他方法強奸女性的行為。

     

    “從我國刑法條文來看,‘暴力’是指被害人不能反抗,‘脅迫’是指不敢反抗,‘其他手段’則一般是指使其不知反抗或利用其不知反抗的狀況,也是圍繞女性反抗行為和能力進行界定的!苯鹆照J為,在本罪的認定當中,女性對性行為的發生是否同意,是判斷的核心要素。如果女性存在性同意,則可以否定強奸罪的成立。

     

    對性同意的誤解


    “即便一個男性真誠地認為——‘不等于是’,你也必須為你的偏見付出代價!绷_翔表示。

     

    性侵犯和性誤解之間是否存在關系,彭逸軒認為答案是肯定的,并且在當下的強奸類案件中,強行暴力的社會典型性強奸案件數量正在減少,熟人尤其是網友之間發生的強奸類案件正在增多。

     

    “這種案件的發生多和一些男性的誤解有關!迸硪蒈幙偨Y,這種誤解大致分為三個方面:首先是覺得女性的語言、著裝、日常交往是性暗示,覺得穿著“暴露”、熱情隨和是性暗示;其次是試探,比如接受了吃飯、看電影等邀約,男性就認為試探已經得到了回應;此外在網友見面類型中,女性可能只是好奇對方是個什么樣的人,但男性就認為我們倆不認識,但是她答應見面了,這就是同意了!斑@和男女的思維方式有關,在這種認知差異下,第二層面的誤解就發生了!

     

    彭逸軒表示,在第二層面,女性拒絕,但是有男性會認為這是“半推半就”,而在司法解釋中,結合過往的司法實踐、社會習俗、性別特點,要求對強奸類案件中的“半推半就”慎重考慮。

     

    “女性同意一起看電影、喝酒,只是一種好感表達,不能依此徑直認定其對性行為的發生也是同意的!苯鹆战榻B,司法實踐中,常見的性同意誤解分為兩種,一種是將女性其他行為的同意等同于性行為的同意,應該結合生活經驗進行全面判斷,尤其需要避免完美被害人假設。常見誤解還包括將不具有性同意直接等同于強奸罪,犯罪的認定需要主客觀相一致,女性是否具有性同意,是認定強奸行為的一個重要要素,此外,還需要行為人主觀上具有強奸故意,還需要考慮行為人的辯解是否合理。

     

    而司法實踐在認定時,一般會結合事前、事中、事后幾個方面的要素:一是性行為發生時的資料,發生性關系的時間、地點、場合、人數,女性身上是否有遭受暴力的傷痕,女性是否飲酒,是否喪失性防衛的能力和意識,女性是否能夠自由離開場所等;二是性行為發生之前的資料,當事人雙方是否存在戀愛關系或者互有好感,聊天記錄中是否有體現同意發生性關系的資料,前往案發地點的背景和原因等;三是性行為發生之后的資料,發生性關系后報警的時間及原因,事后是否正常交往,雙方的經濟往來情況,事后的聊天記錄等。

     

    對于性同意的判斷方法,金琳認為,由于性同意是一個主觀要素,性關系基本上也都是發生在私密的場所,缺乏其他客觀的直接證據予以認定,這就導致了強奸罪的認定確實較為困難。

     

    在司法實踐的有效性同意認定中,性同意被定義為對性行為發生時具有同意,該同意需要貫穿性行為發生的始終,如果事前同意,但事中拒絕,或者事中拒絕,事后又同意并且多次自愿發生性關系的,均不構成有效的性同意,不能否定強奸罪的成立。

     

    羅翔認為,在理解性同意問題時,最重要的是不能開啟男性視野,因為強奸罪大部分受害者為女性,刑法是對人最低的道德要求,而肯定性同意規則是道德生活中的一種自律的依據。

     

    “與14周歲以下幼女發生性關系均視作強奸”

     

    為了更好地保護公民的性自主權,法律在此方面進行了多年齡段劃分。彭逸軒介紹,14周歲以下的幼女的年齡認知、社會閱歷、身體發育條件等各方面都不具備自主能力,從法律的角度被視作沒有性自主權。

     

    中國裁判文書網公布,2020年9月23日,四川省渠縣人民法院對吳某強奸罪進行一審判決,四川省渠縣人民檢察院指控被告人吳某于2020年1月17日通過QQ索到被害人陳某某(女,2006年10月16日出生)QQ并申請其為好友,陳某某同意后,吳某就一直與其聊天,并向陳某某表示可以給予其錢物,同時發送很多不雅言詞。

     

    同年2月初,被告人吳某得到陳某某家庭地址,并以送藥的名義與其發生性行為,并在此后多次發生性關系,2020年3月13日,吳某再次竄入陳某某家中后被陳某某家人發現報警案發。

     

    庭審中,公訴機關當庭出示了被告人的供述與辯解、被害人陳述、證人證言、勘驗、檢查、辨認筆錄、鑒定意見、書證、視聽資料等證據,指控吳某知道或者應當知道被害人陳某某系未滿十四周歲的幼女,為滿足自己的性欲,采取金錢引誘、語言欺騙、感情拉攏等手段,違背被害人的真實意愿與其發生性關系。其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百三十六條第一款、第二款的規定,犯罪事實清楚,證據確實、充分,應當以強奸罪追究其刑事責任。故提起公訴,請求依法判處。

     

    其間,經法院審理查明,1982年至1984年被告人吳某系渠縣某小學教師。1984年4月6日,吳某曾以流氓罪、強奸罪被渠縣人民法院判處有期徒刑十年。后吳某提起上訴,同年5月9日,達縣地區中級人民法院駁回上訴,維持原判。

     

    法院判決,被告人吳某知道或者應當知道被害人陳某某系未滿十四周歲的幼女,為滿足自己的性欲,采取語言欺騙、感情拉攏等手段與其發生性關系,犯罪事實清楚,證據確實、充分,因被告人吳某具有犯罪前科,進入未成年人住所實施犯罪行為,從重處罰,判處其有期徒刑八年六個月。

     

    “性同意年齡和理性能力是相關的,如果沒有理性能力,也談不上同意,這就是為什么和精神病人發生性關系肯定是構成強奸的!绷_翔介紹,為了避免犯罪分子對身心未成熟者的剝削,世界各國的普遍做法是提高性同意年齡。具體分為單一年齡制度和復合年齡制度,我國過去在立法上采取單一年齡制度——和不滿14歲的幼兒發生關系,如果幼兒是女的,構成強奸罪,如果是男的,構成猥褻兒童罪。

     

    隨著眾多個案的推動,我國的司法意見也借鑒了部分復合年齡制度。

     

    羅翔介紹,司法意見中增加了12歲門檻,即與不滿12歲的幼女發生性關系構成強奸,沒有年齡認識錯誤的辯護理由,與不滿14歲的幼女發生關系基本刑是3到10年有期徒刑,在此區間內從重處罰。

     

    2020年12月26日,《刑法第十一修正案》增加了兩個年齡區間,10歲和16歲。與不滿10歲的幼女發生關系,屬于強奸罪的加重情節,處10年以上有期徒刑、無期徒刑,直至死刑。同時增加濫用信任地位性侵犯罪的年齡限制,如果對14歲至16歲這個區間的未成年女性負有監護、收養、看護、教育、醫療等特殊職責,兩人發生關系,即便女方同意,男方也構成負有照護職責人員性侵罪。

     

    “在解決兩性關系的問題上,尊重,而非剝削和利用,才是處理兩性關系的破局之道!绷_翔說。

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